Sinopsis

Las sociedades de capital paritarias, aquellas en las que el capital social se reparte al cincuenta por ciento entre dos socios o grupos de socios, presentan una tensión estructural que las hace especialmente vulnerables al bloqueo de sus órganos de decisión. Este libro aborda con rigor académico y enfoque práctico el fenómeno del bloqueo societario, analizando sus causas, sus manifestaciones en la junta general y en el órgano de administración, y su encaje dentro de la causa legal de disolución por paralización de los órganos sociales. A través de un estudio exhaustivo de la jurisprudencia española, el autor examina cómo los tribunales han afrontado esta patología corporativa y qué soluciones han sido consideradas adecuadas o insuficientes. El trabajo se completa con un detallado análisis de los mecanismos estatutarios y contractuales que pueden prevenir o remediar el bloqueo, ofreciendo además una visión comparada con otros ordenamientos y una reflexión propositiva en materia de política legislativa. Una obra imprescindible para juristas, asesores y académicos interesados en la dinámica interna de las sociedades de capital y en las vías para garantizar su gobernanza y funcionamiento eficaz.

Índice

Nota preliminar 13
Abreviaturas 15
Introducción 19
PARTE I
1. Aproximación funcional a las situaciones de bloqueo como patología típica de las sociedades 50/50 47
1.1 Consideraciones preliminares 47
1.1.1 Relevancia de la cuestión jurídica 47
1.1.2 Ineficacia del principio mayoritario en la sociedad paritaria 49
1.2 La racionalidad económica de las sociedades 50/50 57
1.2.1 La teoría de los costes de transacción como base argumentativa 57
1.2.2 La sociedad de capital como nexo de contratos. Aportes de la teoría de la empresa 62
1.2.3 La sociedad de capital paritaria como empresario singular 66
1.2.4 La distribución 50/50 del capital 67
1.2.5 Teoría de juegos y distribución paritaria del capital y voto 70
1.2.6 El problema de la valoración de las aportaciones en las sociedades paritarias 74
1.3 Aspectos contractuales característicos de la sociedad paritaria 77
1.3.1 Vocación de completitud y estabilidad 77
1.3.2 El carácter personalista de la sociedad paritaria 87
1.3.3 La falta de separación entre propiedad y control. Su trascendencia en los órganos sociales de la sociedad paritaria 94
A) El gobierno de la sociedad paritaria 94
B) Función de la junta general en la sociedad paritaria 97
C) Control de la sociedad paritaria: control negativo y control conjunto o paritario 102
1.4 Tipología de sociedades paritarias 105
1.4.1 Sociedades familiares 106
1.4.2 Sociedades conjuntas 109
1.4.3 Costes de transacción y tipología de la sociedad paritaria 113
PARTE II
2. Aproximación fundamental a la sociedad de capital paritaria y a la posición jurídica del socio paritario 119
2.1 Consideraciones generales 119
2.2 Caracterización fundamental del contrato de sociedad y la distribución paritaria del capital 130
2.2.1 El elemento teleológico del contrato de sociedad 130
2.2.2 Naturaleza contractual de la sociedad de capital 133
2.2.3 Replanteamiento del concepto de interés social en la sociedad de capital paritaria 138
A) Consideraciones preliminares. Las teorías sobre el interés social 138
B) El interés social en la teoría contractualista 141
C) El interés social en la teoría institucionalista 150
D) Valoración crítica de ambas teorías 155
Crítica de la teoría institucionalista 156
Crítica de la teoría contractualista 159
Hacia una teoría ecléctica del interés social 161
La teoría ecléctica del interés social ante el conflicto intra-corporativo: el examen judicial 164
2.2.4 El deber de fidelidad del socio paritario 167
A) Preliminar 167
B) Deslinde conceptual entre deber de fidelidad del socio y deber de lealtad del administrador 170
C) Fundamento del deber de fidelidad 174
D) Alcance del deber de fidelidad 176
2.2.5 El abuso de igualdad o abuso de posición paritaria 179
3. La estructura biorgánica de la sociedad de capital. Su incidencia en situaciones de bloqueo orgánico 187
3.1 Consideraciones preliminares 187
3.2 El normal funcionamiento de la junta general y del órgano de administración como condición necesaria para la subsistencia de la sociedad de capital 187
3.3 Aspectos problemáticos en el modo de operar de la junta general y del órgano de administración 199
3.3.1 En cuanto al principio mayoritario 199
3.3.2 En cuanto al derecho de voto 212
3.3.3 Voto, deber de fidelidad e impugnabilidad de acuerdos negativos 216
3.4 Taxonomía de las situaciones de bloqueo en el derecho societario español 224
3.4.1 Aproximación funcional 224
3.4.2 Falta de aprobación de las cuentas anuales y de la distribución del resultado del ejercicio 226
3.4.3 El bloqueo de modificaciones estatutarias y de operaciones sobre el capital 228
PARTE III
4. Tratamiento de la disolución como mecanismo reglado de resolución del bloqueo de los órganos sociales 235
4.1 Aproximación funcional a la vía disolutoria de la sociedad bloqueada 235
4.2 La disolución judicial como último recurso 239
4.3 Tratamiento de las situaciones de bloqueo en derecho español 241
4.3.1 Régimen de la disolución de las sociedades de capital 243
A) Falta de armonización del régimen disolutorio en derecho comunitario 243
B) El sistema extintivo de la sociedad capitalista en derecho español 245
C) Concepto de disolución 253
D) Concepto de causa de disolución. Clases 256
4.3.2 Fundamentación de la paralización social como causa disolutoria 263
A) Antecedentes 263
B) Estado de la cuestión 267
C) Alcance de esta concreta causa disolutoria 270
4.3.3 Análisis positivo y jurisprudencial de los supuestos de hecho 279
A) Paralización del órgano de administración 281
B) Paralización de la junta general 288
Imposibilidad de convocatoria 288
Imposibilidad de constitución 292
Imposibilidad de adopción de acuerdos 296
C) Requisitos para la concurrencia de esta causa de disolución 305
D) Momento en que debe entenderse producido el supuesto de hecho 309
4.3.4 Modo de operar de esta causa de disolución 309
A) Disolución por acuerdo 309
Convocatoria de la junta general 311
El acuerdo de la junta general 311
B) Disolución judicial 314
Requisitos formales 316
– Legitimación activa 316
– Legitimación pasiva 323
– Competencia, procedimiento y título inscribible 325
B) Requisitos materiales: la prueba 326
4.3.5 Consideraciones derivadas de la disolución por paralización social 329
A) Responsabilidad de los administradores por incumplimiento de la obligación de disolver la sociedad 329
B) Publicidad registral de la disolución 340
C) Liquidación y nombramiento de liquidadores 341
D) Medidas cautelares 355
E) Reactivación de la sociedad disuelta por paralización 357
4.4 Valoración crítica 360
PARTE IV
5. Tratamiento de los mecanismos negociales y estatutarios de prevención de las situaciones de bloqueo 371
5.1 Aproximación funcional a las alternativas paralegales a la disolución judicial 371
5.2 Mecanismos negociales ex ante 374
5.2.1 Plan de negocio 374
5.2.2 Distribución no paritaria (51/49) 375
5.3 Mecanismos estatutarios 376
5.3.1 Sobre el órgano de administración 376
A) Reserva de determinadas materias al órgano de administración cuando éste sea colegiado 376
B) Nombramiento de administradores irrevocables 376
C) Procedimientos de escala o cascada en bloqueos de sociedades participadas paritarias 377
D) Voto de calidad del presidente del consejo de administración 378
E) Regla de solidaridad para determinadas materias 379
F) Consejeros independientes 380
5.3.2 Sobre la junta general 381
A) Reforzamiento del quórum de constitución 381
B) Mayorías reforzadas para la aprobación de acuerdos especiales 382
C) Restricción a la transmisibilidad de acciones y participaciones 382
D) Voto dirimente, derechos de veto y el problema del administrador único 383
E) Creación de dos clases de acciones en las sociedades anónimas paritarias 387
F) Voto de calidad a uno de los socios paritarios o al presidente de la junta 388
G) Procedimiento de sorteo después de un número determinado de empates 389
5.3.3 Sobre el régimen de disolución y liquidación 390
A) Constitución de la sociedad para una obra concreta 390
B) Inclusión de una causa estatutaria de disolución por bloqueo 390
C) Disolución automática o de pleno derecho por el transcurso del término 395
D) Designación judicial del liquidador 395
5.3.4 El derecho de separación del socio paritario ante situaciones de bloqueo 396
A) Consideraciones preliminares 396
B) Relación del derecho de separación con el derecho de exclusión 403
C) Modo de articular el derecho de separación del socio paritario. La pertinencia de la separación por justa causa 409
D) Valoración crítica de la separación ad nutum en sociedades paritarias 415
6. Tratamiento de los mecanismos extraestatutarios de resolución de las situaciones de bloqueo 421
6.1 Consideraciones generales sobre su instrumentación contractual 421
6.1.1 Pactos parasociales 421
6.1.2 Protocolo familiar 427
6.2 Las cláusulas shoot-out 429
6.2.1 Aproximación funcional a las cláusulas shoot-out 429
A) Preliminar 429
B) La ruleta rusa 433
C) El tiro mejicano 436
D) Sale shoot-out 437
E) Deterrent approach 437
6.2.2 Problemática de las cláusulas shoot-out 437
6.2.3 Análisis crítico 444
6.3 Opciones de compra y venta (call/put) 452
6.3.1 Consideración preliminar 452
6.3.2 Opción de compra (call) 453
6.3.3 Opción de venta (put) 454
6.3.4 Valoración crítica de las opciones call/put 455
6.4 Venta conjunta de la sociedad paritaria 460
6.5 Cláusulas tag along y drag along 460
6.6 Mediación y arbitraje de conflictos intra-corporativos 463
6.6.1 Mediación societaria 464
6.6.2 Arbitraje de disputas intra-corporativas 465
A) Consideraciones preliminares 465
B) Posicionamiento favorable a la sumisión al arbitraje del bloqueo societario 469
C) Posicionamiento contrario a la sumisión al arbitraje del bloqueo societario 473
D) Análisis crítico sobre la validez de la cláusula arbitral para deshacer un bloqueo societario 474
6.7 Acciones judiciales de compraventa 477
6.8 Escisión subjetiva de la sociedad paritaria 480
6.9 Fiducia societaria de desempate 483
7. Reflexiones finales 489
Referencias bibliográficas 509