Sinopsis

La presente obra que el lector tiene entre sus manos tiene por objeto el análisis exhaustivo de una de las causas legales propias de una institución fundamental en el seno una sociedad capitalista, como es la exclusión de los socios, y que se enumeran en el artículo 350 del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital del año 2010. En concreto, esta obra se focaliza en la decisión adoptada por la Junta General de una sociedad de responsabilidad limitada (SRL) de excluir a uno o varios socios por haber vulnerado este último la prohibición de competencia en su condición de administrador que sobre él hace recaer el artículo 229.1.f) de dicho texto legal.
En los capítulos de este libro se realiza una exposición detallada de la vulneración de la interdicción de competencia que fundamenta este motivo legal de salida involuntaria del socio. Socio, que, al propio tiempo, insistimos, ostenta la condición de administrador. Por otra parte, se analiza la decisión propiamente dicha de exclusión del socio y administrador de la entidad por él gestionada, motivada por esta incursión en causa de concurrencia.
Sin duda, la importancia práctica de profundizar en el estudio de esta causa legal de exclusión del socio que, al propio tiempo, es administrador de la sociedad en cuestión, radica en que, especialmente en el seno de una SRL, pueden producirse con cierta frecuencia conflictos o tensiones entre los socios que la componen, y se hace necesario desplegar la adecuada protección de la mayoría de una sociedad capitalista contra aquellos socios que puedan perturbar la paz social y comprometer el desarrollo de la actividad común programada.

Índice

PRÓLOGO 17
Abreviaturas 23
Introducción 25
PRIMERA PARTE:
LA PROHIBICIÓN DE COMPETENCIA DEL SOCIO ADMINISTRADOR COMO CAUSA LEGAL DE EXCLUSIÓN EN LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Capítulo Primero
ENCUADRAMIENTO DE LA VULNERACIÓN DE LA PROHIBICIÓN DE COMPETENCIA DEL ADMINISTRADOR DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA EN EL RÉGIMEN DE LA EXCLUSIÓN DEL SOCIO
1. Fundamento del derecho de exclusión del socio administrador 37
1.1. Introducción 37
1.2. Concepto y rasgos descriptivos o configuradores de la exclusión de socios. Naturaleza jurídica del instituto 42
1.2.1. Concepto y rasgos descriptivos o configuradores 42
1.2.2. Naturaleza jurídica 56
1.3. Régimen general de las causas de exclusión establecidas legalmente. El incumplimiento del socio como motivo legal de su expulsión. Inderogabilidad de las causas legales de exclusión 59
1.3.1. El incumplimiento del socio como motivo legal de su expulsión 59
1.3.2. Inderogabilidad de las causas legales de exclusión 62
Capítulo Segundo
Delimitación objetiva y contenido de la vulneración de la prohibición de competencia como causa de exclusión del socio administrador
1. Consideraciones previas sobre el conflicto concurrencial 69
2. La relación de competencia entre el administrador y la sociedad tutelada: elementos integradores y criterios de valoración 80
2.1. Fundamentación básica de la prohibición 80
2.2. Alcance de la prohibición: las actividades permanentes y las actividades aisladas 86
2.3. La existencia de una relación de competencia efectiva 94
2.4. Concurrencia actual o potencial 99
2.5. Relevancia de la participación del administrador en el capital del sujeto que compite contra la sociedad administrada 103
2.6. El supuesto del doble administrador 108
2.7. Ámbito temporal de aplicación de la prohibición concurrencial del socio administrador a los efectos de su exclusión: nombramiento, cese y supuestos especiales 113
2.7.1. Nombramiento y aceptación 113
2.7.2. Cese en el ejercicio del cargo 117
2.8. La prohibición de competencia y los allegados del administrador 120
3. El supuesto de conflicto permanente entre administrador y sociedad 125
Capítulo Tercero
Delimitación subjetiva de la vulneración de la prohibición de competencia como causa de exclusión del socio administrador
1. El sujeto pasivo de la prohibición de competencia en la SRL 131
1.1. Consideraciones introductorias. La necesaria condición de administrador 131
1.2. Alcance de la interdicción a sujetos que ostentan un papel similar al administrador: el administrador de hecho y el representante persona física del administrador persona jurídica 139
1.2.1. Consideraciones previas 139
1.2.2. El administrador de hecho 140
1.2.3. Administrador persona física y administrador persona jurídica 145
2. La prohibición de competencia y el grupo de sociedades 149
3. Otros supuestos concurrenciales en que falta la condición de socio o la de administrador 160
3.1. La comunidad de bienes: en particular, la comunidad hereditaria sobre participaciones sociales 160
3.2. El usufructo y la prenda de participaciones sociales 164
3.3. La sociedad legal de gananciales y la comunidad postganancial 167

Capítulo Cuarto
La posible dispensa o autorización expresa de la infracción de la prohibición de competencia por el administrador
1. Introducción y consideraciones generales. El deber de abstención del socio administrador competidor en la adopción del acuerdo de dispensa 175
1.1. Consideraciones introductorias. Requisitos legales para la dispensa 175
1.2. La prohibición de votar del socio administrador competidor y la deducción de sus participaciones 185
1.3. La ineficacia del acuerdo social por el carácter decisivo o determinante del voto del socio administrador conflictuado por concurrencia 191
1.4. Límites a la obligación de abstención del socio administrador conflictuado: el conflicto indirecto de intereses 194
2. Posible pacto parasocial de compromiso de dispensa 203
3. Efectos de la dispensa 206
4. Revisión judicial del otorgamiento de la dispensa 209
5. Revocabilidad del acuerdo de la dispensa 219
SEGUNDA PARTE:
EL ACUERDO DE EXCLUSIÓN DEL SOCIO ADMINISTRADOR POR VULNERACIÓN DE LA PROHIBICIÓN DE COMPETENCIA
Capítulo Quinto
La adopción por la junta general del acuerdo de exclusión del socio administrador por vulneración de la prohibición de competencia
1. Introducción 227
2. La exclusión extrajudicial del socio administrador competidor mediante acuerdo adoptado en junta general 230
2.1. La convocatoria de la junta general de exclusión del socio administrador por concurrencia 230
2.1.1. Consideraciones generales de la convocatoria de la junta 230
2.1.2. Excepción a la necesidad de convocatoria: la posibilidad de adoptar el acuerdo de exclusión en junta universal 232
2.1.3. Constancia del asunto en el orden del día, su expresión como asunto separado y el derecho de información que deriva en relación con el mismo 234
2.2. Reunión de la Junta general: asistencia del socio afectado por la causa de exclusión 240
2.3. Debate y deliberación. Votación y acuerdo separado de exclusión 243
2.3.1. Desarrollo del debate y deliberación: derecho a participar del afectado por la causa de exclusión 243
2.3.2. Votación y acuerdo separado de exclusión 245
2.3.2.a) Consideraciones preliminares. El deber de abstenerse del socio administrador competidor y el carácter no secreto de la votación 245
2.3.2.b) El supuesto de las personas vinculadas en la votación del acuerdo de exclusión 251
2.3.2.c) La exclusión de varios socios competidores en la misma junta y la necesidad de votaciones independientes. La paridad de trato de los socios 254
2.3.2.d) Formación de la mayoría necesaria 261
2.3.2.e) Incidencia de la doctrina de los actos propios y de la cosa juzgada en el ejercicio de la facultad de exclusión del socio administrador competidor 264
2.4. El acta en que conste el acuerdo de exclusión 271
3. Posibilidad de impugnación del acuerdo de exclusión 273
3.1. Consideraciones introductorias. Legitimación activa y pasiva 273
3.2 Eventual suspensión cautelar. Efectos de la sentencia judicial que resuelve la impugnación. Recursos disponibles hasta su firmeza 278
3.3. Posibilidad de acumular la impugnación del acuerdo de exclusión con otras pretensiones: invalidez del acuerdo de dispensa; cese como administrador. Efectos de cosa juzgada 282
3.4. Sometimiento de la cuestión impugnatoria a arbitraje 288
4. Posibilidad de impugnación si no hay acuerdo de exclusión por quebrantamiento de la obligación de no competencia 291
Capítulo Sexto
La exclusión del socio titular del veinticinco por ciento o más del capital social
1. Supuesto de hecho del artículo 352.2 LSC: socio titular de, al menos, el veinticinco por ciento del capital social 297
2. Naturaleza jurídica de la decisión de exclusión. El carácter complementario del procedimiento judicial. Ratio legis de la exigencia de una resolución judicial firme 300
3. Alcance de la sentencia 302
3.1. Cognición del juez 302
3.2. Efectos de la sentencia. Suspensión cautelar de los derechos del socio competidor. Recursos disponibles hasta la firmeza 304
4. Legitimación para el ejercicio de la acción. Plazo de ejercicio y dies a quo 309
5. Significado de la conformidad del socio administrador a excluir 314
6. La condena a indemnizar a la sociedad daños y perjuicios como enervación de la necesidad de refrendo judicial 318


BIBLIOGRAFÍA 321

ÍNDICE DE RESOLUCIONES 345