Sinopsis

Con la adquisición de la competencia de prisiones por la Comunidad Autónoma del País Vasco aparecen, en el Estado, tres Administraciones públicas penitenciarias: la estatal, la catalana y la vasca. Todas ellas se encuentran con el mismo cometido constitucional: que los establecimientos penitenciarios sean lugares en los que se reeduque y resocialice a los penados y penadas (art. 25 Constitución española). Para ello, han de organizar, conforme a la legislación vigente (principalmente, la Ley Orgánica 1/1979, de 26 de septiembre, General Penitenciaria y su Reglamento, aprobado por el Real Decreto 190/1996, de 9 de febrero), no solo el tratamiento general de los reclusos y reclusas, sino también el Programa Individualizado de Tratamiento para cada una de las personas privadas de libertad.
En este marco normativo, y en aras de que la pena realmente cumpla su función constitucional, devienen esenciales las políticas públicas penitenciarias. Este momento, en que el Gobierno Vasco está diseñando la suya, este estudio proclama la mediación penal penitenciaria como eje de la misma. Con esta idea, se analiza críticamente este instrumento extrajudicial de resolución de conflictos, mostrando sus bondades y debilidades, mezclándose el análisis lege data y las recomendaciones de mejora lege ferenda. Obviamente, el estudio que se presenta es aplicable a las 3 Administraciones penitenciarias españolas.

Índice

Acrónimos, siglas y abreviaturas utilizadas 17
Prólogo 21
Primer capítulo
El contexto de la mediación penal penitenciaria:
la resolución alternativa de conflictos
(alternative dispute resolution): génesis,
características, evolución y su vínculo
imprescindible con la jurisdicción 27
1.1. A modo de introducción: la importancia de la solución o gestión de los conflictos jurídicos y de los mecanismos, al efecto, para la configuración de un modelo de mediación penitenciaria en Euskadi 27
1.2. Debilidades endémicas en la actuación judicial en la resolución de los conflictos jurídicos penales 28
1.3. Origen de los Alternative Dispute Resolution y claves principales para su entendimiento 34
1.4. Técnicas extrajudiciales y la mediación como paradigma de las mismas 40
1.5. Evolución de los mecanismos extrajurisdiccionales en la búsqueda de su objetivo primario 45
1.5.1. On Line Dispute Resolution (ODR) o Resolucion de Disputas en Línea (RDL) 45
1.5.2. Court-annexed ADR 56
1.6. No postulado de desaparición de Poder Judicial, sino diversificación de los métodos de resolución de conflicto jurídico 58
1.7. No es oro todo lo que reluce o críticas a las técnicas extrajudiciales, en general, y a la mediación, en particular 62
1.8. Elementos que deben inspirar la configuración de la mediación penal penitenciaria en Euskadi 66
Segundo capítulo
La mediación penal en cuanto instrumento de
justicia alternativa y restaurativa 73
2.1. A modo de introducción: necesidad de conocer la mediación penal, en cuanto género de la mediación (penal) penitenciaria, y pautas para ello 73
2.2. Las debilidades del modelo de justicia penal clásico y el nuevo paradigma de justicia penal restaurativa 75
2.2.1. Debilidades del modelo justicia penal retributivo implementado mediante el Poder Judicial 75
2.2.2. Origen de la Justicia Restaurativa 82
2.2.3. Modelo restaurativo 90
2.3. Justicia Restaurativa y mediación 97
2.3.1. La víctima como foco principal de la Justicia Restaurativa 97
2.3.2. Fórmulas o técnicas de Justicia Restaurativa y a partir de ellas la proclamación de un paradigma 103
2.3.3. La mediación penal como técnica restaurativa típica: fortalezas y debilidades 110
2.4. Conceptuación, fundamento, principios y características de la mediación penal 122
2.4.1. Delimitación conceptual de la mediación penal 122
2.4.2. Fundamento de la mediación penal y justificación de la apuesta por la misma en base a sus bondades 125
2.4.3. Principios que informan el procedimiento de mediación 130
2.4.3.1. Pauta metodológica 130
2.4.3.2. Principio de voluntariedad 131
2.4.3.3. Principio de gratuidad 135
2.4.3.4. Principio de igualdad 135
2.4.3.5. Principio de neutralidad e imparcialidad 137
2.4.3.6. Principio de confidencialidad 138
2.4.3.7. Principio de oficialidad 143
2.4.3.8. Principio de flexibilidad 144
2.4.3.9. Principio de responsabilidad o buena fe 145
2.4.4. Características del procedimiento de mediación 145
2.5. Regulación lege data de la mediación penal en España: luces y sombras. Propuestas de mejora lege ferenda 150
2.5.1. Presentación de la cuestión 150
2.5.2. El marco jurídico raquítico en el que se está practicando la mediación penal en España 154
2.5.3. Principio de legalidad versus principio de oportunidad 157
2.5.3.1. Ejercicio de la acusación por el Ministerio Fiscal 157
2.5.3.2. Introducción del principio de oportunidad 160
2.5.3.3. Principio de oportunidad y Estatuto de la víctima 166
2.5.3.4. Principio de oportunidad y acción popular 169
2.5.4. Ley del Estatuto de la víctima 173
2.5.4.1. Reparación versus restauración 173
2.5.4.2. Introducción del procedimiento de mediación en las distintas fases del proceso penal 177
2.5.4.3. Ámbito objetivo del procedimiento de mediación 190
2.5.4.4. Consentimiento informado, reconocimiento de los hechos y confidencialidad 195
2.5.5. Especial consideración a los delitos de violencia de género 198
2.5.5.1. Punto de partida: la mediación en cuanto mecanismo adecuado para solventar los conflictos civiles de la familia 198
2.5.5.2. Mediación intrajudicial en violencia de género 202
2.5.5.3. Negativa a la mediación en violencia de género 210
2.5.6. Anteproyecto de Ley de Enjuiciamiento Criminal 221
2.5.6.1. Líneas básicas de la ordenación de la mediación penal 221
2.5.6.2. Fases del proceso penal en las que cabe 224
2.5.6.3. Procedimiento de Justicia Restaurativa 228
2.5.6.3.1. Desarrollo del procedimiento 228
2.5.6.3.2. Ámbito objetivo de aplicación 231
2.5.6.3.3. Efectos de los acuerdos adoptados en fase de juicio oral y ejecución 239
2.5.7. Propuesta de mínimos que debería recoger lege ferenda una adecuada ordenación futura de la mediación penal 245
2.6. Implementación práctica de la mediación penal 249
2.6.1. Experiencias internacionales 249
2.6.2. Experiencias en España 251
2.7. Elementos que deben inspirar la configuración de la mediación penal penitenciaria en Euskadi 256
Capítulo tercero
La mediacion penal penitenciaria en cuanto
instrumento esencial de la política penitenciaria 267
3.1. El sistema penitenciario español 267
3.1.1. Antecedentes y evolución 267
3.1.2. Presente del sistema penitenciario español: la resocialización como guía y objetivo y la dureza del régimen sancionador penitenciario 268
3.1.3. Las penas privativas de libertad 277
3.2. La mediación penal penitenciaria en cuanto categoría de mediación penal: configuración, fundamentos y características 283
3.2.1. Configuración de la mediación penal penitenciaria 283
3.2.2. Fundamentos de la mediación penal penitenciaria 289
3.2.3. Características de la mediación penal penitenciaria 291
3.3. Justicia Restaurativa y mediación penal penitenciaria en el Código Penal 294
3.3.1. Justicia Restaurativa en la ejecución de la pena 294
3.4. El conflicto jurídico objeto de la mediación penal penitenciaria: el delito causante de la pena y los conflictos penitenciarios. 308
3.4.1. El delito causante de la pena 308
3.4.1.1. Mediación entre víctima y agresor en prisión 308
3.4.1.2. La Justicia Restaurativa en victimización terrorista 314
3.4.1.3. Programas y experiencias prácticas 318
3.4.2. Los conflictos penitenciarios 332
3.4.2.1. El régimen disciplinario en los establecimientos penitenciarios 332
3.4.2.2. La cárcel como institución total 335
3.4.2.3. La mediación intrapenitenciaria 339
3.4.2.4. Programas y experiencias prácticas 342
3.5. Requisitos imprescindibles para la implementación de la mediación penal penitenciaria, con especial atención a la postura de la víctima. 349
3.5.1. Requisitos imprescindibles para la implementación de la mediación penal penitenciaria 349
3.5.2. La víctima 353
3.5.2.1. La víctima y el proceso penal 353
3.5.2.2. La víctima en el ámbito penitenciario 355
3.5.2.3. Víctima y Justicia Restaurativa 359
3.5.3. La persona victimaria 363
3.6. El tercero mediador en la mediación penal penitenciaria: Estatuto jurídico. Derechos y obligaciones 369
3.6.1. Estatuto jurídico del mediador 369
3.6.2. Derechos y obligaciones del mediador 375
3.6.3. Funciones del mediador 378
3.7. El procedimiento de mediación penal penitenciaria: configuración y desarrollo 379
3.7.1. Servicio de Justicia Restaurativa intrapenitenciaria 379
3.7.2. Servicio de Justicia Restaurativa extrapenitenciaria 385
3.8. Posibles resultados de la mediación penal penitenciaria y su trascendencia jurídica 389
3.9. Elementos que deben inspirar la configuración de la mediación penal penitenciaria en Euskadi 395
Capítulo cuarto
Condicionantes y referentes para la ordenación
de la mediación penal penitenciaria en euskadi 405
4.1. Introducción 405
4.2. Marco normativo aplicable en la materia en Euskadi: Constitución española y ordenación jurídica básica del Estado 407
4.3. La gestión de prisiones en cuanto competencia de la Comunidad Autónoma Vasca. Identificación del ámbito de actuación discrecional de la Administración Pública Vasca en materia de prisiones con especial énfasis en la dotación económica 410
4.3.1. El comienzo de una nueva fase en las cárceles vascas 410
4.3.2. Extensión y límites del traspaso de funciones y servicios de la Administración del Estado a la Comunidad Autónoma del País Vasco en materia de ejecución de la legislación del Estado en materia penitenciaria 411
4.3.3. Ámbito de actuación discrecional de la Administración vasca: margen de mejora 420
4.3.4. Necesidad de coordinación con otras Administraciones penitenciarias 421
4.4. Realidad penitenciaria vasca: centros y población reclusa 424
4.4.1. El punto de partida de la mejora 424
4.4.2. Establecimientos penitenciarios, infraestructuras y personal 425
4.4.2.1. Centro Penitenciario Bilbao-Bizkaia 425
4.4.2.2. Centro Penitenciario Donostia-San Sebastián Gipuzkoa 427
4.4.2.3. Centro Penitenciario Araba/Álava 429
4.4.3. La población reclusa vasca 435
4.4.3.1. Centro Penitenciario Bilbao-Bizkaia 435
4.4.3.2. Centro Penitenciario Donostia-San Sebastián Gipuzkoa 437
4.4.3.3. Centro Penitenciario Araba/Álava 438
4.5. Primeros pasos de la política penitenciaria vasca 438
4.5.1. Hay mucho hecho, pero queda más por hacer 438
4.5.2. Modelo penitenciario vasco: “Bases para la implantación del modelo penitenciario en Euskadi” 440
4.5.3. “Aukerak” la Agencia Vasca de Reinserción” 454
4.5.3.1. Surgimiento y fuentes jurídicas de análisis 454
4.5.3.2. Ley 3/2021, de 30 de septiembre, de creación de Aukerak, Agencia Vasca de Reinserción Social. Examen de los rasgos básicos de la nueva agencia vasca. 455
4.5.3.3. Análisis de los Estatutos de Aukerak. El Decreto 5/2022, de 11 de enero. 461
4.5.4. Estrategia 2022-2025 para impulsar la justicia restaurativa 474
4.5.4.1. Presentación 474
4.5.4.2. Objetivo y ámbito de la Estrategia de Justicia Restaurativa en Euskadi 2022-2025 475
4.5.4.3. Misión y visión de la Estrategia de Justicia Restaurativa en Euskadi 2022-2025 477
4.5.4.4. Principios básicos de la Estrategia de Justicia Restaurativa en Euskadi 2022-2025 479
4.5.4.5. Diseño de Servicios y Programas de Justicia Restaurativa en la Estrategia de Justicia Restaurativa en Euskadi 2022-2025 482
4.5.4.6. Ejes estratégicos, objetivos y actuaciones de la Estrategia de Justicia Restaurativa en Euskadi 2022-2025 485
4.5.4.6.1. Presentación y concatenación de elementos 485
4.5.4.6.2. Los tres ejes estratégicos 486
4.5.4.6.3. Los diecisiete objetivos estratégicos 487
4.5.4.6.4. Las actuaciones a desarrollar 489
4.5.4.7. Implantación y evaluación de la Estrategia de Justicia Restaurativa en Euskadi 2022-2025 491
4.6. La mediación penal en Euskadi: experiencia positiva como origen y motivación. La búsqueda de la mejora constante. 492
4.6.1. Mirando atrás: El camino ya realizado. 492
4.6.2. Mediación penal en adultos. Evolución y actualidad 493
4.6.2.1. Desde los inicios al Protocolo del 2012: la actividad del Servicio de Mediación Intrajudicial vasco. 493
4.6.2.2. El Servicio de Justicia Restaurativa de Gobierno vasco y el Protocolo 2019 508
4.6.3. Mediación penal en materia de justicia juvenil 524
4.6.4. Mediación penal en materia de terrorismo 526
4.6.4.1. La apuesta por el diálogo para acabar con el terrorismo y para recomponer la sociedad vasca 526
4.6.4.2. La Conferencia Internacional para la Resolución del Conflicto en Euskadi. También una mediación penal, controvertida pero eficaz 527
4.6.4.3. La “Vía Nanclares” o una mediación penal penitenciaria extrapenitenciaria para recomponer la sociedad vasca y garantizar la convivencia 529
4.6.5. Mediación penal penitenciaria 534
4.6.6. A modo de conclusión: la historia y el reto de la mejora constante 536
4.7. Bases para responder al reto de futuro de la mediación penal penitenciaria en Euskadi. 537
4.7.1. Presentación del reto de la mediación penal penitenciaria en Euskadi y sus bases 537
4.7.2. Buscando referentes y labrando alianzas 538
4.7.2.1. La importancia de la experiencia global 538
4.7.2.2. Referentes a considerar 539
4.7.2.3. La unión hace la fuerza: alianzas a labrar 548
4.7.3. Creación de Servicios de Justicia Restaurativa en las prisiones vascas 550
4.7.4. La mediación penal como tratamiento concreto carcelario 552
4.7.5. Formación carcelaria en la materia 554
4.7.6. Sensibilización social con la justicia restaurativa, en general, y con la mediación penal penitenciaria en particular 555
4.7.7. La evaluación constante y constructiva de la configuración e implementación de la mediación penal en las cárceles vascas 555
4.7.8. Financiación adecuada 556
4.7.9. El diseño e implementación de un protocolo de mediación penal penitenciaria flexible y abierto 557
4.8. Elementos que deben inspirar la configuración de la mediación penal penitenciaria en Euskadi 558
Capítulo quinto
A Modo de corolario: propuesta de un programa
de mediación penal para las cárceles vascas 567
5.1. Introducción 567
5.2. Ideas básicas para la contextualización de la mediación penal penitenciaria 567
5.2.1. Enunciación 567
5.2.2. La crisis mundial del sistema penal y el movimiento mundial Alternative Dispute Resolution. La necesidad de gestionar el conflicto penal 568
5.2.3. La Justicia Restaurativa como paradigma de justicia penal y la mediación penal como instrumento de la misma: avales, objetivos, fortalezas y debilidades 570
5.2.4. Aplicación de las ideas precedentes a la mediación penal penitenciaria 576
5.3. El nuevo instrumento para la ordenación de la mediación penal penitenciaria: el protocolo vasco de mediación penal penitenciaria 579
5.3.1. Presentación y elementos más importantes 579
5.3.2. El protocolo vasco de mediación penal penitenciaria como elemento esencial de la política penitenciaria vasca 579
5.3.3. Elaboración del protocolo vasco de mediación penal penitenciaria 581
5.3.4. Características del protocolo vasco de mediación penal penitenciaria 583
5.3.6. Contenido del protocolo vasco de mediación penal penitenciaria 584
5.4. Configuración de la mediación penal penitenciaria 585
5.4.1. Justicia Restaurativa, mediación penal y mediación penitenciaria: elementos concatenados 585
5.4.2. La no necesidad de definir la mediación penal penitenciaria. Una matización es suficiente. 587
5.4.3. Sus principios y objetivos 589
5.4.4. Doble configuración: mecanismo de resolución de conflictos y tratamiento 591
5.5. Conflictos jurídicos a resolver 593
5.6. Modalidades de mediación penal penitenciaria 595
5.7. Gestión económica y administrativa 597
5.7.1. El marco general de la política pública de prisiones vascas 597
5.7.2. El marco concreto de la mediación penal penitenciaria vasca 600
5.8. Partes de la mediación penal penitenciaria 601
5.9. Órgano mediador: composición y estatuto 603
5.9.1. Imprescindibilidad y estructura 603
5.9.2. El estatuto del mediador/a penitenciario/a 604
5.10. El procedimiento de mediación penal penitenciaria: fases y elementos 605
5.10.1. El procedimiento, en general 605
5.10.2. Elementos concretos: forma, lugar, idioma y tiempos 606
5.11. Posibles resultados de la mediación penal penitenciaria y sus consecuencias 607
5.12. Auxilio y control judicial de la mediación penal penitenciaria en el marco del Derecho jurisdiccional diversificado 609
Bibliografía 611